圖片源自網(wǎng)絡(luò)

圖片源自網(wǎng)絡(luò)

戴律師：

《民法典》對監(jiān)護(hù)制度予以進(jìn)一步完善，即在原《民法通則》規(guī)定的法定監(jiān)護(hù)制度和指定監(jiān)護(hù)制度之外規(guī)定了意定監(jiān)護(hù)。請問，該制度的具體內(nèi)容是什么？其意義是什么？老百姓設(shè)定意定監(jiān)護(hù)需要注意什么？

北京讀者  彭  江

彭  江讀者：

《民法典》總則編第三十三條規(guī)定：“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人，在自己喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)候，由該監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。”這一條文規(guī)定了成年人的意定監(jiān)護(hù)制度。

意定監(jiān)護(hù)制度是中國民法法典化過程中監(jiān)護(hù)制度的一個(gè)重大突破，是法律對我國老齡化社會(huì)進(jìn)程中出現(xiàn)的法律問題的積極回應(yīng)。該制度的建立，不僅尊重了成年人自身的意志，也為成年人在自己身體出現(xiàn)重大問題的情況下，如何進(jìn)行最有利的財(cái)產(chǎn)處置、如何對自己進(jìn)行救治提供了新的制度機(jī)制。比如，有人擔(dān)心其遭遇事故或者身患重大疾病時(shí)，其家人不會(huì)盡力而為，在原有制度中，這個(gè)矛盾是很難解決的。但《民法典》規(guī)定的意定監(jiān)護(hù)制度，就可以一定程度上緩解這一矛盾。

①如何有效準(zhǔn)確設(shè)立意定監(jiān)護(hù)?

意定監(jiān)護(hù)制度作為新的制度，如何才能有效、準(zhǔn)確地設(shè)立意定監(jiān)護(hù)，讓其發(fā)揮積極作用，這確實(shí)值得思考。對此，我們認(rèn)為首先需要重點(diǎn)注意如下幾個(gè)問題：

一是意定監(jiān)護(hù)成立必須以書面形式為要件。

也就是說，以口頭等非書面形式訂立的意定監(jiān)護(hù)不具備法律效力?！睹穹ǖ洹芬?guī)定的書面形式包括，簽字蓋章的合同書、信件等，還包括雖然無簽字蓋章但有證據(jù)表明是行為人自己的真實(shí)意思表達(dá)的電子郵件等方式能夠有形表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文等形式。 但考慮到意定監(jiān)護(hù)更多的是處理緊急情況下的問題，如果對意定監(jiān)護(hù)協(xié)議本身提出疑問，這勢必對被監(jiān)護(hù)人的利益造成重大影響。

我們建議：書面形式最好是用紙張打印或者書寫，而其他書面形式存在證明難度，一旦無法及時(shí)、迅速證明意定監(jiān)護(hù)協(xié)議，可能會(huì)侵害被監(jiān)護(hù)人的利益，建議不宜采用其他書面形式。為增加協(xié)議的可證明性，還可以增加兩個(gè)左右的見證人，有條件的還可以做公證。

二是監(jiān)護(hù)協(xié)議雙方在簽署協(xié)議時(shí)均具有完全民事行為能力。

如果自然人在簽署意定監(jiān)護(hù)協(xié)議時(shí)，是部分民事行為能力人或者無民事行為能力人，則該意定監(jiān)護(hù)協(xié)議不會(huì)得到法律的認(rèn)可，其簽署意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的目的就不會(huì)實(shí)現(xiàn)。同樣，如果另外一方也非完全民事行為能力人，該意定協(xié)議的效力同樣存在法律問題。

由此可見，協(xié)議雙方在簽署協(xié)議時(shí)是否均是具有完全民事行為能力，對意定監(jiān)護(hù)協(xié)議起著至關(guān)重要的決定作用。為避免這方面的舉證爭議，有些國家要求監(jiān)護(hù)協(xié)議必須進(jìn)行公證。雖然《民法典》對此沒有硬性規(guī)定，但其借鑒意義是非常明顯的。為了增加意定協(xié)議簽署時(shí)協(xié)議雙方行為能力的證據(jù)，建議在簽署該協(xié)議時(shí)，可以錄音錄像，還可以增加見證人。

②如何約定意定監(jiān)護(hù)的成就條件？

一般而言，心智喪失、不具備識(shí)別能力和判斷能力，即為喪失民事行為能力；未完全喪失意思能力，能夠進(jìn)行適合其智能狀況的民事行為，即為部分喪失民事行為能力。這是抽象的判斷標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐當(dāng)中如何判斷非常困難，可能會(huì)發(fā)生重大爭議。

我們建議對意定監(jiān)護(hù)的條件，采取概況與例舉的方式進(jìn)行約定。概況約定可以防止掛一漏萬，而例舉約定，可以將條件具體化，減少條件成就的爭議。

但是，無論條件如何約定，一旦相關(guān)人員對條件是否成就提出異議，采取拖延時(shí)間的方式，就有可能侵害被監(jiān)護(hù)人的利益。這是意定監(jiān)護(hù)在實(shí)踐當(dāng)中最有可能遇到的問題之一。

為防止該問題的出現(xiàn)，建議在意定監(jiān)護(hù)之外，增加對另外一方在爭議期的全權(quán)授權(quán)的內(nèi)容。這一點(diǎn)是設(shè)立意定監(jiān)護(hù)制度時(shí)需要特別注意的。

由于實(shí)際情況復(fù)雜多變，我們認(rèn)為，如何有效準(zhǔn)確設(shè)立意定監(jiān)護(hù)，在上述若干關(guān)鍵問題之外，還需要關(guān)注的其他問題有：

意定監(jiān)護(hù)人的人數(shù)是一個(gè)還是多個(gè)？如意定監(jiān)護(hù)人為多數(shù)，就需要進(jìn)一步考慮，如何協(xié)調(diào)監(jiān)護(hù)人的內(nèi)部意見？其內(nèi)部是否有分工制約？如何認(rèn)定并處理監(jiān)護(hù)人侵害被監(jiān)護(hù)人利益的情形？監(jiān)護(hù)人是否有報(bào)酬？該如何支付報(bào)酬？監(jiān)護(hù)人的禁止性行為有哪些？更換與重新選定監(jiān)護(hù)人的情形與程序是什么？……